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張某是上海某印刷包裝有限公司的一名操作工，2010年3月入職，與公司簽訂了三年的勞動合同。入職時，公司將張某安排在印刷車間工作。半年后，張某獨立操作。2010年11月，張某在一個月內(nèi)工藝安排多次出錯，導(dǎo)致印刷產(chǎn)品質(zhì)量有瑕疵，公司認(rèn)為張某不能勝任工作，故準(zhǔn)備將其工作崗位調(diào)整至相對比較簡單的手工崗位，并向其發(fā)出了書面的《崗位調(diào)整通知書》，通知其自2010年12月1日起到手工部門報到。

張某對公司的調(diào)崗決定表示不服，不愿意去手工部上班。公司表示這是合理的工作安排，希望張某配合。2010年12月1日，張某不但沒有去公司的手工部報到，而且沒有出勤。公司與張某電話溝通，希望張某服從公司的工作安排，到公司手工部報到，但是張某表示公司無權(quán)單方調(diào)整其工作崗位。鑒于第二天張某仍未來上班，公司向其發(fā)出書面的《上班通知函》，希望張某先回公司上班，但一周后張某卻依然未到公司上班。公司根據(jù)規(guī)章制度的相關(guān)規(guī)定，以張某連續(xù)曠工3日以上，嚴(yán)重違法公司規(guī)章制度為由，與其解除勞動關(guān)系。

張某對公司的解除決定表示不服，向仲裁委提起仲裁，要求公司與其恢復(fù)勞動關(guān)系。

□爭議焦點

本案的爭議焦點在于：員工不能勝任工作，能否拒絕公司的調(diào)崗安排？

張某認(rèn)為，其確因能力問題在工作上有幾次失誤，但公司不能因此而調(diào)整他的工作崗位。

根據(jù)勞動法規(guī)定，調(diào)整工作崗位需雙方協(xié)商一致，他不同意公司將其從印刷部調(diào)整至手工部，因此公司無權(quán)單方對其進行崗位的調(diào)整，更不能因其不服從公司的崗位調(diào)整而與其解除勞動關(guān)系。

公司認(rèn)為，張某不能勝任工作，公司有權(quán)對他進行合理的工作安排。即使張某對公司合理的工作安排不服，也不能以曠工應(yīng)對。公司已經(jīng)與張某積極溝通，希望他先到公司的手工部報到，但是張某卻擅自不來上班。根據(jù)公司規(guī)定，連續(xù)曠工3日以上者，構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)，公司有權(quán)與其解除勞動關(guān)系。

□審理結(jié)果

仲裁委在經(jīng)過審理后認(rèn)為，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示告知的，可以作為審理勞動爭議案件的依據(jù)。員工對公司的調(diào)崗決定表示不服的，應(yīng)當(dāng)通過友好協(xié)商妥善解決，但在該問題未得到解決前，張某應(yīng)當(dāng)積極履行勞動合同義務(wù)�，F(xiàn)張某拒絕接受公司的工作安排，未履行相應(yīng)法定義務(wù)，公司以張某連續(xù)曠工為由與其解除勞動合同，事實清楚。張某要求恢復(fù)勞動關(guān)系的請求，缺乏法律依據(jù)，難以支持。

□唐毅律師點評

《勞動合同法》第35條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”

故在一般的情況下，用人單位調(diào)整勞動者的工作崗位須與勞動者協(xié)商一致，并采取書面的形式。但本案所涉及的情形并非一般的變更勞動合同情形，而是勞動合同法第40條所規(guī)定的“勞動者不能勝任工作”而調(diào)崗的情形。

《勞動合同法》第40條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資后，可以解除勞動合同：……（2）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。”

就本案而言，對于勞動者不能勝任工作的情形，如果用人單位對其進行調(diào)崗，需要雙方協(xié)商一致，只要勞動者不同意調(diào)崗，則該法條將失去實踐操作性。故根據(jù)法律的原意，我們認(rèn)為在勞動者不能勝任工作的情形下，用人單位有權(quán)單方對勞動者進行合理的工作崗位安排。

對此，勞動部辦公廳在《關(guān)于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生爭議等有關(guān)問題的復(fù)函》也作了明確的規(guī)定：“因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行而變更勞動合同，須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，若不能達(dá)成協(xié)議，則可按法定程序解除勞動合同；因勞動者不能勝任工作而變更、調(diào)整職工工作崗位，則屬于用人單位的自主權(quán)。對于因勞動者崗位變更引起的爭議應(yīng)依據(jù)上述規(guī)定精神處理。”

對于勞動者不服從公司的調(diào)崗安排，用人單位能否對其進行違紀(jì)解除？我們認(rèn)為，用人單位在勞動者不能勝任工作的情形下，對勞動者的調(diào)崗應(yīng)當(dāng)具有合法性及合理性，在這個前提條件下，勞動者應(yīng)當(dāng)積極配合公司的工作安排，履行勞動合同相關(guān)義務(wù)。若勞動者不服從公司的合理工作安排，則公司有權(quán)根據(jù)相關(guān)規(guī)章制度處理。