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　《勞動(dòng)合同法》經(jīng)歷了兩年多的反復(fù)醞釀之后，終于在四審時(shí)通過。與過去的《勞動(dòng)法》相比，新法增加了若干有利于勞動(dòng)者的條款，如工作地點(diǎn)和職業(yè)病危害等防護(hù)條款、工作時(shí)間和休息休假條款、合同到期前終止用人單位要付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等等。在拖欠工資、強(qiáng)迫勞動(dòng)和其他虐待行為屢屢被曝光的今天，該法的出臺(tái)似乎讓勞動(dòng)者的合法權(quán)益獲得保障看到了希望。

　　然而，執(zhí)法不嚴(yán)也可能讓法律變?yōu)橐患埧瘴�。�?jù)統(tǒng)計(jì)，《勞動(dòng)法》頒布實(shí)施了近13年，我國的固定期限合同簽訂率卻僅僅只有29.8%.國家勞動(dòng)保障部勞動(dòng)科學(xué)研究所主任、新合同法主要參與制定人王文珍在解讀新法時(shí)表示，“出臺(tái)此法的兩大目的便是解決勞動(dòng)合同簽訂率低和勞動(dòng)合同期限短的問題，從這個(gè)意義上來講，確實(shí)有改變‘強(qiáng)資本、弱勞工’狀況的作用。”

　　立法問題解決了，但《勞動(dòng)合同法》會(huì)不會(huì)因貫徹執(zhí)行不到位而成為紙上談兵，這值得我們關(guān)注。

　　困境一

　　勞動(dòng)力市場(chǎng)供大于求

　　在過去很長一段時(shí)間里，經(jīng)常會(huì)耳聞勞動(dòng)者被老板炒魷魚。上世紀(jì)90年代以后，我們也看到了員工炒老板魷魚的現(xiàn)象。

　　“多半可能是員工意氣用事。”談到炒老板魷魚，唐用強(qiáng)稱，目前就業(yè)形勢(shì)嚴(yán)峻，在勞動(dòng)力市場(chǎng)供大于求的情形下，沒有多少人有底氣敢炒老板魷魚。

　　《勞動(dòng)合同法》第38條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的。

　　傅達(dá)慶稱，按照上面的規(guī)定，員工炒老板魷魚的情況就多了，無論雙方簽訂的合同對(duì)員工有多么不利，只要能找到上面提到一種情況，員工就可以炒老板的魷魚，“現(xiàn)在最容易找的理由可能是第三條了。”

　　今年2月15日，勞動(dòng)和社會(huì)保障部公布的數(shù)據(jù)顯示，2005年，全國共受理保險(xiǎn)福利爭(zhēng)議案件數(shù)量為10.2萬件，占當(dāng)年全部受理案件總數(shù)的32％，保險(xiǎn)福利連續(xù)幾年成為勞動(dòng)爭(zhēng)議的主要案由。

　　然而，炒老板魷魚卻沒有成為一個(gè)普遍而又正常的事情，人們往往談?wù)撈饋頃?huì)說那個(gè)炒老板魷魚的人真猛，原因何在？

　　“主要是現(xiàn)在找工作的人太多了，你不干有的是人干。”唐用強(qiáng)解釋說，很多企業(yè)的老板都有這樣的一種心理，在這樣的情形下，即使法律規(guī)定得再好、再具體，勞動(dòng)者為了保住工作也只能被迫放棄自己的權(quán)利，而使得法律規(guī)定淪為說唱類的東西。

　　確實(shí)，就業(yè)壓力可能是勞動(dòng)合同法實(shí)施的一個(gè)重要困難。教育部統(tǒng)計(jì)，2006年全國共有413萬大學(xué)畢業(yè)生參與就業(yè)，同比上升22.19%，今年則有464萬，同比上升12.35%.在巨大的就業(yè)壓力下，媒體曾經(jīng)報(bào)道，博士生800元一個(gè)月都有人愿意干，更有甚者，一些本科畢業(yè)生為了能謀得一份工作，打出不要錢的招牌。

　　“連錢都不要，哪里還敢炒老板魷魚？”唐用強(qiáng)不無擔(dān)憂地說，法律規(guī)定勞動(dòng)者應(yīng)享有的權(quán)利又怎么能得到有效的貫徹和實(shí)施？

　　困境二

　　勞動(dòng)者維權(quán)意識(shí)不夠

　　從勞動(dòng)和社會(huì)保障部公布的數(shù)據(jù)來看，2005年全國共立案受理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件31.4萬件，涉及勞動(dòng)者41萬人。與2004年相比，增加5.3萬件，增幅為20.5%.

　　鄧?yán)^為認(rèn)為，案件數(shù)量的上升表明勞動(dòng)者維權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)，但從涉案人數(shù)來看，卻又表明維權(quán)意識(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠——現(xiàn)實(shí)發(fā)生的勞動(dòng)糾紛數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過這個(gè)數(shù)字。他認(rèn)為，勞動(dòng)者維權(quán)意識(shí)不夠，可能會(huì)成為《勞動(dòng)合同法》貫徹實(shí)施過程中的一個(gè)重要制約因素。

　　鄧?yán)^為說這句話的背景在于，在他十多年的律師生涯中，大部分時(shí)間是打維權(quán)官司，而從他的辦案情況來看，大部分勞動(dòng)者，尤其是農(nóng)民工的維權(quán)意識(shí)有待提高。

　　據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前全國進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民人數(shù)已近1.2億，他們的工資經(jīng)常被拖欠，以致中央專門提出“任何單位或個(gè)人不能拖欠農(nóng)民工工資。”除了拖欠工資之外，這些離開土地的勞動(dòng)者，很少人能享受社會(huì)保險(xiǎn)等法律規(guī)定的權(quán)益。“或許他們壓根就沒想到還有這些，他們大多關(guān)心的只是工資能否兌付。”

　　鄧?yán)^為表示，正是在這種觀念下，勞動(dòng)者合法權(quán)益的保護(hù)被大大地打了折扣，勞動(dòng)法等相關(guān)法律的規(guī)定便只是紙上文字，未能全面深入貫徹實(shí)施。“勞動(dòng)合同法也會(huì)面臨這個(gè)瓶頸。”

　　困境三

　　勞動(dòng)行政部門執(zhí)法受掣肘

　　李慶表示，在《勞動(dòng)合同法》頒布之前，也有相關(guān)規(guī)定要求勞動(dòng)行政部門履行監(jiān)督檢查義務(wù)，如監(jiān)督檢查用人單位給員工買社會(huì)保險(xiǎn)等，但是，他所辦理過的多起勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，當(dāng)事人所在的單位均未辦理社會(huì)保險(xiǎn)，他們也打過電話投訴到勞動(dòng)部門，但也沒有改變這個(gè)事實(shí)。

　　“過去規(guī)定享有帶薪休假的權(quán)利，但是有幾個(gè)勞動(dòng)者享受過。”鐘長漢律師稱，現(xiàn)在帶薪休假的人卻多半不是勞動(dòng)法或勞動(dòng)合同法調(diào)整范圍的人，而是屬于人事爭(zhēng)議或《公務(wù)員法》調(diào)整范圍的人。

　　傅達(dá)慶認(rèn)為，勞動(dòng)部門監(jiān)督檢查不到位，與地方政府唯GDP的觀念分不開。作為政府下面的一個(gè)職能部門，勞動(dòng)行政部門不能破壞政府的招商引資，在吃地方財(cái)政飯的情況下，勞動(dòng)行政部門只能睜一只眼閉一只眼，對(duì)勞動(dòng)者的投訴無能為力。

　　傅達(dá)慶的觀念可以從今年國家環(huán)保總局、國家統(tǒng)計(jì)局《綜合環(huán)境與經(jīng)濟(jì)核算（綠色GDP）研究》項(xiàng)目報(bào)告已被“無限期推遲”得到印證，《中國青年報(bào)》報(bào)道分析稱，推遲公布2005年的數(shù)據(jù)的另一個(gè)原因是，地方政府仍唯GDP至上，“談綠色變”，有些地方政府對(duì)公布本省的研究核算數(shù)據(jù)比較敏感，向國家環(huán)�？偩趾蛧�家統(tǒng)計(jì)局正式發(fā)函要求不要公布核算結(jié)果。

　　困境四

　　社會(huì)救濟(jì)環(huán)節(jié)薄弱

　　與一些勞動(dòng)者缺乏維權(quán)意識(shí)不同，另外一些勞動(dòng)者有著強(qiáng)烈的維權(quán)意識(shí)，但是在維權(quán)的道路上，遇到了重重困難，如經(jīng)費(fèi)問題、證據(jù)問題等，而不得不放棄維權(quán)，表明了勞動(dòng)者個(gè)人的弱勢(shì)特征。

　　針對(duì)這點(diǎn)，《勞動(dòng)合同法》特別規(guī)定了集體合同一章。“集體合同是勞動(dòng)者的救生艇。”在陳昊看來，相對(duì)于勞動(dòng)者與用人單位簽訂有期限的合同和無固定期限的合同來說，集體合同是勞動(dòng)者切實(shí)保護(hù)自己合法權(quán)益的一個(gè)重要保障。“但是法律又規(guī)定必須通過工會(huì)，如果沒有工會(huì)的介入，無法簽訂此種合同。”這條規(guī)定無疑讓陳昊感覺有些失望。

　　因?yàn)樵趧趧?dòng)者維權(quán)過程中，可以通過公力救濟(jì)、社會(huì)救濟(jì)和私力救濟(jì)來實(shí)現(xiàn)權(quán)利。

　　打官司維權(quán)，是公力救濟(jì)的一種主要表現(xiàn)，然而“事實(shí)上，有很多人不愿意打官司，一是要請(qǐng)律師要給錢，二是還有可能打不贏。”李慶辦理過多起勞動(dòng)者維權(quán)案件。雖然從2005年的數(shù)據(jù)來看，受理的勞動(dòng)爭(zhēng)議案中，勞動(dòng)者勝訴案件是用人單位勝訴案件的3.7倍。勞動(dòng)者勝訴率為47.5%，用人單位勝訴率為12.9%，雙方部分勝訴率為39.6%.

　　然而大多數(shù)勞動(dòng)者無法通過私力救濟(jì)來達(dá)到維權(quán)目的。

　　這個(gè)時(shí)候，依靠社會(huì)組織來實(shí)現(xiàn)維權(quán)成為一種既省錢又放心的事情，但依靠工會(huì)維權(quán)目前效果并不算好。盡管工會(huì)在參與制定《勞動(dòng)合同法》的過程中為保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益爭(zhēng)得面紅耳赤，也在近兩年內(nèi)讓沃爾瑪?shù)韧赓Y企業(yè)建立了工會(huì)組織，并且在最近的山西黑磚窯事件中，在與勞動(dòng)部、公安部共同組成國務(wù)院調(diào)查組中，工會(huì)是主角，但是它依然沒有和勞動(dòng)者完全打成一片，更多的勞動(dòng)者在維權(quán)時(shí)沒有辦法獲得工會(huì)的幫助。

　　“因?yàn)榉�律從來沒有規(guī)定說工會(huì)是介于資方和勞方之間的中介勢(shì)力。”陳昊認(rèn)為，勞動(dòng)者維權(quán)更多的是靠自我救濟(jì)。

　　2002年，河南民工魏偉在北京聯(lián)合打工者，創(chuàng)建了一個(gè)“小小鳥打工創(chuàng)業(yè)園”，卻意外地獲得了國外基金的贊助，發(fā)展成為一個(gè)公益組織，被媒體稱為“民間工會(huì)”，在去年一共幫6999名民工討回拖欠工資2000多萬元。然而，這種“工會(huì)”的民間性質(zhì)卻沒有被法律認(rèn)可。據(jù)《鳳凰周刊》報(bào)道，全國總工會(huì)的一位干部曾嚴(yán)肅地表示，“所謂的‘職工維權(quán)組織’在法律上是不允許存在的。我國法律沒有賦予除全總之外的其他任何組織維護(hù)職工權(quán)益的權(quán)利。”

　　陳昊認(rèn)為，目前，勞動(dòng)者維權(quán)的社會(huì)救濟(jì)方式還處于相當(dāng)薄弱的環(huán)節(jié)，《勞動(dòng)合同法》的貫徹實(shí)施需要進(jìn)一步得到社會(huì)組織的幫助，效果才會(huì)更好。